　　尽（jìn）管《网络货（huò）运（yùn）办法》行文看起来象是部规章，表述风格似乎也按（àn）规章的（de）方式起草的（de），如（rú）《办（bàn）法》第二十六条规（guī）定“网络货运经营者违反……本办法相关规定的，县级以上负有道（dào）路运（yùn）输监督管理职责的机构按照《中华人民共和国行政处罚法》的规（guī）定，可将其违法证（zhèng）据（jù）先行登记保存”。但《网络（luò）货运（yùn）办法（fǎ）》不（bú）是（shì）一部规章。

　　这极大地（dì）影响了《网络货运（yùn）办法》的效力。《网（wǎng）络货运办法》里（lǐ）的一些规定，就不是法定义务。

　　当然，作为行政规范（fàn）性文（wén）件（jiàn），如（rú）果没有（yǒu）创（chuàng）设新的权利义务，只是为了执行法律法规规章作出（chū）具体（tǐ）规定，那《网络货（huò）运办法》仍然是有效的。

　　制定《网络（luò）货（huò）运（yùn）办法》的依据，办法的第一（yī）条（tiáo）：“根据《中华（huá）人民共和国道路运输（shū）条例（lì）》及有关法律法（fǎ）规规章的规定和国务院关（guān）于促进平台经济（jì）规范健康发展的决策部署（shǔ），制定本办法”。

　　《道路运输（shū）条例》以（yǐ）及《道路（lù）货物（wù）运（yùn）输（shū）及站场（chǎng）管理规（guī）定（dìng）》《道路危险货物（wù）运输（shū）管（guǎn）理规定》，其实并未（wèi）涉及到“无车承运”“网络货运（yùn）”。

　　提到“无车承运”的，是（shì）国（guó）务院（yuàn）及国办的一（yī）系列文件（jiàn）：

　　《国（guó）务院关于加快构建大众创业万众（zhòng）创新支（zhī）撑（chēng）平台的指导意见》（国发〔2015〕53号）提出：推（tuī）动……无车承运物流（liú）……利用互联网技术（shù）高效对接供需信息（xī），优化传统生活服务（wù）行业的组织运（yùn）营模式（shì）。

　　《国务院办公厅关于（yú）推进线上线下（xià）互动（dòng）加快商贸流通创新发展转型（xíng）升级的意（yì）见》（国办发〔2015〕72号）：鼓（gǔ）励依托互联网平台的“无车承运人”发展。

　　《国（guó）务院办公厅（tīng）关于深入实（shí）施“互联网+流（liú）通”行动计划的意见（jiàn）》（国办发〔2016〕24号）要求（qiú）：组织开展道路货运无车（chē）承运人试点工作（zuò），允许试点（diǎn）范围内无车承运人（rén）开展运输业务。

　　《国务院办公厅关于进一步推进物流降（jiàng）本增效促进实（shí）体经济发展的意见》（国办发〔2017〕73号）提出：深入推进无车承运人试（shì）点工作，通（tōng）过搭建互联网平台，创新物流资源配置（zhì）方式，扩大资源配置范围，实现货运供需信息实（shí）时共（gòng）享和（hé）智能匹（pǐ）配，减（jiǎn）少迂回、空（kōng）驶运输和物流（liú）资源（yuán）闲（xián）置。

　　但这些都是指（zhǐ）导性文件（jiàn），只是政（zhèng）策（cè）依据。直接依据这些文件（jiàn）作出具体行政行为不合（hé）适。

　　早在交通（tōng）运（yùn）输（shū）部启（qǐ）动试点的“无车（chē）承运人”，就（jiù）是依托移动互联网（wǎng）等技（jì）术搭（dā）建物（wù）流信（xìn）息（xī）平台建立的经营模式。“网络平台（tái）道路货物运输经营”，是通过互联网等信息网络提供服务的经营（yíng）活动，属于“电子商务”，应该适用《电子商务（wù）法》。

　　《办法》第二十九条也规（guī）定：《中华人民共和国电子（zǐ）商务法》……等相关法律法规规章有明确规定的，从其（qí）规（guī）定。

　　“国务院关于促进平台经济规范健康发展的（de）决策部署”应（yīng）该指的是结（jié）《国（guó）务院办公厅（tīng）关于促进平台（tái）经济规（guī）范健（jiàn）康发（fā）展的指导（dǎo）意见（jiàn）》（国办发〔2019〕38号）。

货运平（píng）台是哪类的平台

　　笔者在《当我们在（zài）说（shuō）“出行（háng）平台”的时（shí）候，我们在（zài）说什么》一（yī）文中分析了出行平（píng）台。

　　根据《电子商务法》，“电（diàn）子商务经营者”包括（kuò）“电（diàn）子商务平（píng）台经营者”“平台内经营者”“通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供服务（wù）的电子商务经营（yíng）者（zhě）”。

　　“电（diàn）子商务平台（tái）”可分为“电子商务平台经营者的（de）平台（第三方平台）”和“电子（zǐ）商务（wù）经营者自建的平台（tái）（自营平台）”。

　　两种（zhǒng）平（píng）台，经（jīng）营者承担（dān）的责（zé）任不（bú）一（yī）样。

　　《网络货（huò）运办（bàn）法（fǎ）》中的网络货运平（píng）台是什么样（yàng）的（de）平台？

　　是自（zì）网络平台道路货物运输经营者（无车承（chéng）运人）的自营平台。

　　这（zhè）理由与出行平台作为自营平台的（de）理由基本相同。

　　第一，网络货运平（píng）台方是（shì）运力的组织者，运输服务提供者，承担承运人责任。

　　第二，网络（luò）货（huò）运平台是货运服务交易（yì）一方。货主是（shì）与网络货运平台经营者缔（dì）结合同。

　　第三，网络货运平台（tái）是运（yùn）价标准的制定者和（hé）执行（háng）监督者。

　　《网络货（huò）运（yùn）办法（fǎ）》中的网络货运经营者，与《网络预约（yuē）出租汽车经营服务管（guǎn）理暂行（háng）办法》中（zhōng）的网络预约出租汽车经（jīng）营者（zhě），都承担承（chéng）运人责任。

　　但（dàn）是，在网络（luò）货运经（jīng）营中，除了网络货（huò）运（yùn）经营者是名义承运人，还（hái）有实际承运人。

　　《网络（luò）货运办法》中的“实际承运（yùn）人”，是（shì）指“接受（shòu）网络货运经营者委（wěi）托（tuō），使（shǐ）用符合条件的载（zǎi）货汽（qì）车和驾驶员，实际从事道（dào）路货物运输的（de）经营者（zhě）”。实际（jì）承（chéng）运（yùn）人需要具（jù）备（bèi）从事（shì）运输（shū）的（de）资（zī）质。

　　而网约车平台经营者则只有一个承运人。具体（tǐ）承（chéng）运的网约车车（chē）司机，并不成为实（shí）际承运人（rén），而只是受（shòu）制于网（wǎng）约车平台经（jīng）营者的员工或者类员（yuán）工。

　　两者虽有不同，但货运平（píng）台就是网络（luò）货运经（jīng）营者的自营（yíng）平台。实（shí）际承（chéng）运人是网络货运经营者的合作者。在货（huò）运（yùn）服（fú）务交易平（píng）台中，实际承运人没有独立地位。

　　《网络货运（yùn）办（bàn）法》第二条第二款指出：“网络货运经营（yíng）不包括仅为托运人和实际（jì）承运（yùn）人提供信息中介和交易（yì）撮合（hé）等服务的行为（wéi）”。

　　而“提供信息中介和交易撮（cuō）合等服务”的，才符合《电（diàn）子商务法》关（guān）于（yú）电子商务平台经营者的特征。那样的平台就是第三方平台。　　

网络货运经营怎么许（xǔ）可

　　《电子商务法》并不要求电子（zǐ）商务（wù）平（píng）台（第三方平台）经营者与平台内电子商务经营者一样需要取得相应（yīng）的经（jīng）营许可。《国务院（yuàn）办公厅（tīng）关于促（cù）进平台经济（jì）规范（fàn）健康发展的指导意见》对这类平台也（yě）是（shì）这样要求的（de）。

　　但作（zuò）为承运人的网（wǎng）络货运经营者需要取得许可（kě）。

　　《网络货运办法》没有增设新（xīn）的许可事项。

　　《网络货（huò）运办法》第六条提出：“需要申（shēn）领道路运输经营许可证的，可向所在地县级负有道路（lù）运输监督（dū）管理职（zhí）责的（de）机构提出申请，县级负（fù）有道（dào）路运输监督管理职责的机构应（yīng）按照《中华人民共和（hé）国道（dào）路运输（shū）条例》《道路（lù）货物运输及（jí）站（zhàn）场管理规定》的规定，向符合条件的申请人颁发《道（dào）路（lù）运输经营许可证》，经营（yíng）范围（wéi）为网（wǎng）络（luò）货运。”

　　“网络（luò）货运”作为（wéi）道路货运运（yùn）输（shū）的一（yī）个经营项目，实行行政许（xǔ）可。

　　此处“需要申领道路运输经营许可证的，可……提出申请”的表（biǎo）述（shù）容易引人误解。“不需（xū）要”申领（lǐng）道路（lù）运（yùn）输经营许可证（zhèng）的（de），可能只有使用总质量4.5吨及以下普通货运车辆（liàng）从事普通货物运输经（jīng）营的经（jīng）营（yíng）者。

　　问题（tí）是（shì），通过《网络货运办法》这（zhè）样一件行政规范性文件，在（zài）道路货运运输许可中增加“网络货运”这样（yàng）一（yī）个子项，是否合（hé）适。

　　《道路货物（wù）运（yùn）输及站场管理（lǐ）规定》中的“道路货（huò）物运输”，包括“道（dào）路普通货运、道（dào）路货物专用运输、道路大型物件运输（shū）和道路危（wēi）险货物运输”。其中没（méi）有“网络货（huò）运（yùn）”这一（yī）项，在分项时也没有“等”字。

　　《道路运（yùn）输条例》对道路货物运输经营许可的基本条件作了规定，申请从事货运经营的，起码（mǎ）应当（dāng）具备与其经营业务相适（shì）应并经检测合格的车辆（liàng），符（fú）合规定条件的驾驶人员。《道路货物运输及站场管理规定》又对许可条（tiáo）件进行了细（xì）化（huà）。

　　但（dàn）那些条件不是（shì）网络货运经营者应该（gāi）具（jù）备（bèi）的（de）。“无车承运人”么，本来就没车，也（yě）不会养着驾驶人有。

　　《网络（luò）货运办法》对网络（luò）货运经营，还新增了线上服务（wù）能力（lì）的条件。而这又是《道路运输条例》《道路货物运输（shū）及站（zhàn）场管理规定》中所没有的。

　　网络货（huò）运经（jīng）营属（shǔ）新业态。对新业态要包容（róng）审慎。

　　但估计相关的法规规章都应（yīng）该准备进行修改（gǎi）了。

两个承运人责任分配（pèi）

　　在（zài）网络货运经营活动（dòng）中，有网络货运经营者（zhě）（即名义经营者）、实际经营者两个经营者。

　　对货主（zhǔ）、托（tuō）运（yùn）人而言，只要与网（wǎng）络货（huò）运经营者（zhě）打交道即可。

　　但是两（liǎng）个承（chéng）运人（rén），都要承担承运人责任，但又不可（kě）能都（dōu）承（chéng）担完全相同的责任。

　　《网络（luò）货运（yùn）办（bàn）法（fǎ）》对两个承运人（rén）的责任作了（le）一些（xiē）规定（dìng）。

　　有（yǒu）些责任是两个承运（yùn）人共同的，例如安全（quán）生产、守法经营、反恐（kǒng）维稳等。在哪个环节出了问题就由谁（shuí）承担（dān）责（zé）任。例（lì）如在网（wǎng）络（luò）零担货物运输经营中，网络货运经（jīng）营（yíng）者应对托运人身份进行查（chá）验登（dēng）记；实际承（chéng）运人要对货物进行安全检查或者开（kāi）封验视（shì）。

　　需要重（chóng）点关注的是网络货运经（jīng）营者特有的责（zé）任。

　　——对实际（jì）承运（yùn）车（chē）辆及驾驶员（yuán）资质进行审（shěn）查，保证提供（gòng）运输服务的车辆具备合法有效的营运证（zhèng）、驾驶员具有合法有效的（de）从业资（zī）格证。

　　——按照相关技术规范的要求上传运单数（shù）据至省（shěng）级网络货运（yùn）信息监测系统。

　　——建（jiàn）立（lì）健全交易规则和服务协议，明确实际承运人及其车（chē）辆及驾驶员进入（rù）和退（tuì）出平台，托运人及实（shí）际承运人（rén）权益保护等规定。

　　——建立对（duì）实际承运人的服务评价体系，公示服（fú）务评价结果。

　　——建立健全投诉（sù）和（hé）举报机制，公开投诉举报电（diàn）话（huà），及时受理并处理投诉举报（bào）。

　　——收集（jí）用户注（zhù）册信息、身份认证信息、服务信息、交易信息（xī），并按（àn）规定保存。

　　——加强驾驶员、车辆、托运人等（děng）相（xiàng）关信息的保（bǎo）密管理（lǐ）。

　　总体而言（yán），网络货运（yùn）经（jīng）营者是一包（bāo），实际（jì）承运（yùn）人为二包；网（wǎng）络货运经营者对（duì）外，实（shí）际（jì）承（chéng）运人对内；网络货（huò）运经营者全过（guò）程管（guǎn）理，实际承（chéng）运人只负（fù）责运输（shū）生产……

　　随着（zhe）网络货运经营模式的不断完善，网络货运（yùn）经营范围会不断扩大，经（jīng）营者（zhě）责任也就是平（píng）台的（de）责（zé）任会不断加重。

　　例如：在（zài）《网络平（píng）台道路货（huò）物运输（shū）经营管理办（bàn）法（征求意见稿）》中曾规定网络货运（yùn）经营者“不得承运危险货物（符合豁免要求的除（chú）外）”。而在《网络（luò）货（huò）运（yùn）办（bàn）法》发布稿中（zhōng）已经没了这一规（guī）定。

　　今后实（shí）际承运人作为经（jīng）营者完全有（yǒu）可能淡（dàn）出（chū），而由网络（luò）货运经营者（平（píng）台）对实（shí）际承（chéng）运的车辆和驾驶（shǐ）员（yuán）进行管理，就象网（wǎng）络预（yù）约出租（zū）汽（qì）车。

　　虽（suī）然减少了一个层（céng）次，但凭平台的（de）技术能力、组（zǔ）织优势，也确实在能够弥补实际（jì）承（chéng）运人在内部管（guǎn）理和经营管理（lǐ）中存在的一系列不足。

网络货运（yùn）经营违法怎么查处

　　网络货（huò）运管理工作（zuò）由县级以上地方人（rén）民（mín）政府交通运输（shū）主管部门主管；县级（jí）以上负（fù）有道（dào）路（lù）运输（shū）监督管（guǎn）理职责的机构具体实施。

　　“负有道路运输监（jiān）督管理职责的机构（gòu）”，在改革（gé）期间存在较大变（biàn）数。但总归要有机构管，特（tè）别（bié）是当网络货运经（jīng）营（yíng）者违法的时（shí）候。

　　网络货运经营者也（yě）会违法。这些新业（yè）态（tài）里的违法行为人，干（gàn）起违（wéi）法（fǎ）的事儿起来（lái）可能规模更大，还会给影（yǐng）响整个行业的健康稳定。

　　《网络货运办法》不（bú）属（shǔ）法律（lǜ）范畴，不能设定行政处罚。但可以对（duì）相关法律法规规章的（de）行政处罚条（tiáo）款的适用问题进行明确。

　　有人说（shuō）“无车（chē）承（chéng）运人”制度主要（yào）是（shì）解决的道路货（huò）运行（háng）业缴（jiǎo）税问题（tí）。从某种（zhǒng）角度上这（zhè）没错。

　　网络货运经营者（zhě）发生虚（xū）开虚抵增值税发票等（děng）税收违法违规行（háng）为，由（yóu）税务部门查处。

　　网络货运经营者（zhě）、实际承（chéng）运人违反道路运（yùn）输法律法（fǎ）规规章（zhāng）规定的，由（yóu）负有道路运输监督管理职（zhí）责（zé）的机构依法查（chá）处。

　　《网络货运办法》对网络货（huò）运经营者行（háng）为（wéi）的一（yī）些查处要求，要准确（què）地找出法律依据并不容易。像（xiàng）“指使、强令实际承运（yùn）人超限超载运输货（huò）物”，或（huò）许（xǔ）可以（yǐ）套用《公路安（ān）全保护条例》六十八条。但针对网络货运经营者特有（yǒu）行为，例如“委（wěi）托不具备资质的实际承（chéng）运人从事运输”，“虚构交（jiāo）易、运输、结（jié）算信（xìn）息”，要找（zhǎo）出（chū）适当的依据就困难了。

　　这也要期待将来的立法修（xiū）法。

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